古詩詞大全網 - 成語用法 - 2008年國家司法考試試題解析——試卷三f

2008年國家司法考試試題解析——試卷三f

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題,每題2分,***80分。

51.關於民事權利,下列哪些選項是正確的?

A.甲公司與乙銀行簽訂借款合同,乙對甲享有的要求其還款的權利不具有排他性

B.丙公司與丁公司協議,丙不在丁建築的某樓前建造高於該樓的建築,丁對丙享有的此項權利具有支配性

C.債權人要求保證人履行,保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行,保證人的此項權利是抗辯權

D.債權人撤銷債務人與第三人的贈與合同的權利不受訴訟時效的限制

答案:ABCD

解析:民事權利根據作用劃分,可以分為:支配權、請求權、抗辯權和形成權。所謂的支配權是指權利人可以直接支配其權利客體,而具有的排他性的權利,物權是典型的支配權,知識產權、人格權也是支配權;請求權是指權利人要求他人為特定行為的權利,債權是典型的請求權,A中要求還款的權利就是債權請求權,不具有排他性,說法正確,當選;B中丁公司享有的權利是地役權,是物權的壹種,具有支配性,說法正確,當選;抗辯權是指對抗他人行使權利的權利,抗辯權分為永久性抗辯權和延期性抗辯權,C中壹般保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行,行使的就是先訴抗辯權,C正確,當選;形成權是指權利人依自己的單方意思,使民事法律關系發生、變更或者消滅的權利,D中撤銷權即是形成權,對於形成權,適用的除斥期間,而不是訴訟時效,所以D的說法正確,當選,本題正確答案是ABCD。

52.關於訴訟時效,下列哪些選項是正確的?

A.訴訟時效僅適用於請求權

B.壹般訴訟時效期間屬可變期間

C.訴訟時效期間均從權利人知道或應當知道權利被侵害時起計算

D.訴訟時效期間屆滿後所受領的給付構成不當得利

答案:AB

解析:《民法通則》第135條規定,向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有規定的除外。由此,A選項正確,訴訟時效僅適用於請求權;第137條規定,訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。由此,C錯誤;第139條規定,在訴訟時效期間的最後六個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續計算。第140條規定,訴訟時效因提起訴訟、當事人壹方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。由此B選項正確。第138條規定,超過訴訟時效期間,當事人自願履行的,不受訴訟時效限制。由此,D選項是錯誤的。本題正確答案是AB。

53.甲向乙借款5萬元,乙要求甲提供擔保,甲分別找到友人丙、丁、戊、己,他們各自作出以下表示,其中哪些構成保證?

A.丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙”

B.丁向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款,本人願代還3萬元”

C.戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款,由本人負責”

D.己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款,由本人以某處私房抵債”

答案:ABC

解析:《擔保法》第六條規定,本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。《人民法院關於適用中華人民***和國擔保法>若幹問題的解釋》第22條規定,第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。根據上述規定可知,ABC項中丙、丁、戊的行為都符合法律規定的保證方式,因此,構成保證,應選;D項屬於抵押而非保證,因此D項錯誤,不選。

54.喜好網球和遊泳的趙某從宏大公司購買某小區商品房壹套,交房時發現購房時宏大公司售樓部所展示的該小區模型中的網球場和遊泳池並不存在。經查,該小區設計中並無網球場和遊泳池。下列哪些選項是正確的?

A.趙某有權要求退房

B.趙某如要求退房,有權請求宏大公司承擔締約過錯責任

C.趙某如要求退房,有權請求宏大公司雙倍返還購房款

D.趙某如不要求退房,有權請求宏大公司承擔違約責任

答案:ABD

解析:《人民法院關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若幹問題的解釋》第三條,商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發規劃範圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定,並對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應當視為合同內容,當事人違反的,應當承擔違約責任。

55.下列行為中,哪些構成無因管理?

A.甲錯把他人的牛當成自家的而飼養

B.乙見鄰居家中失火恐殃及自己家,遂用自備的滅火器救火

C.丙(15歲)租車將在體育課上昏倒的同學送往醫院救治

D.丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷,遂自購壹井蓋鋪上

答案:BCD

解析:《民法通則》第93條規定,沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。構成無因管理的要件有如下三個:第壹,管理他人事務;第二,為他人利益的意思;第三,無定的或者約定的義務。A中,因為甲沒有為他人管理或者服務的意思,因此不構成無因管理,B、C、D均符合無因管理的構成要件,當選,正確答案是BCD。

56.婷婷滿壹周歲,其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照,並要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出後,影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售,獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系?

A.承攬合同之債

B.委托合同之債

C.侵權行為之債

D.不當得利之債

答案:ACD

解析:《合同法》第251條規定,承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。本題中,婷婷的父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照,實際上是由攝影師按照婷婷父母的要求完成攝影工作,交付攝影作品,由婷婷父母支付壹定報酬的合同,屬於承攬,A的說法正確,當選;婷婷父母要求影樓不得保留底片用作他途,而影樓卻違反約定將婷婷相片制成掛歷出售,獲利頗豐,這實際上已經是以營利為目的使用他人肖像,構成了對婷婷的肖像權的侵犯,C的說法正確,當選;所謂不當得利是指無法律上的原因而受利益,致使他人受損失的事實。本題中影樓通過侵犯婷婷肖像權而獲得利益,是沒有法律上的依據的,因此構成不當得利之債,由此D的說法正確。本題正確答案是ACD。

57.某熱電廠從某煤礦購煤200噸,約定交貨期限為2007年9月30日,付款期限為2007年10月31日。9月底,煤礦交付200噸煤,熱電廠經檢驗發現煤的含硫量遠遠超過約定標準,根據政府規定不能在該廠區燃燒。基於上述情況,熱電廠的哪些主張有法律依據?

A.行使順序履行抗辯權

B.要求煤礦承擔違約責任

C.行使不安抗辯權

D.解除合同

答案:ABD

解析:順序履行抗辯權是指當事人互負債務,有先後履行順序的,先履行壹方未履行之前,後履行壹方有權拒絕其履行請求,先履行壹方履行債務不符合約定的,後履行壹方有權拒絕其相應的履行請求。本題中,煤礦是先履行的壹方,煤礦履行的債務不符合約質量要求,致使熱電廠被政府責令不能再燃燒,因此,熱電廠可以行使順序履行抗辯權,A的說法正確,C的說法錯誤;《合同法》第107條規定,當事人壹方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。由此,B的說法正確;《合同法》第94條規定,有下列情形之壹的,當事人可以解除合同:(壹)因不可抗力致使不能實現合同目的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人壹方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人壹方遲延履行主要債務,經催告後在合理期限內仍未履行;(四)當事人壹方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;(五)法律規定的其他情形。本題中,因為煤礦提供的煤根據政府規定不能在該廠區燃燒,熱電廠訂立購煤合同的目的無法實現,熱電廠有權解除合同,D的說法正確。

58.王某有壹棟兩層樓房,在樓頂上設置了壹個商業廣告牌。後王某將該樓房的第二層出售給了張某。下列哪些選項是正確的?

A.張某無權要求王某拆除廣告牌

B.張某與王某間形成了建築物區分所有權關系

C.張某對樓頂享有***有和***同管理的權利

D.張某有權要求與王某分享其購房後的廣告收益

答案:ABCD

解析:《物權法》第70條規定,業主對建築物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有權,對專有部分以外的***有部分享有***有和***同管理的權利。由此,本題中王某與張某形成了建築物區分所有權的關系,二人對樓頂享有***有和***同管理的權利,B和C的說法正確,當選;第76條 下列事項由業主***同決定:……(六)改建、重建建築物及其附屬設施;……決定前款第五項和第六項規定的事項,應當經專有部分占建築物總面積三分之二以上的業主且占總人數三分之二以上的業主同意……由此,本題中張某無權要求王某拆除廣告牌,A的說法也正確,當選;第80條規定,建築物及其附屬設施的費用分攤、收益分配等事項,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,按照業主專有部分占建築物總面積的比例確定。由此,D的說法也是正確的,張某有權要求與王某分享收益。本題正確答案是ABCD。

59.甲為乙的債權人,乙將其電動車出質於甲。現甲為了向丙借款,未經乙同意將電動車出質於丙,丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?

A.丙因善意取得而享有質權

B.因未經乙的同意丙不能取得質權

C.甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任

D.對電動車毀損、滅失,乙可向丙索賠

答案:ACD

解析:《擔保法解釋》第84條規定,出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的,不知出質人無處分權的質權人行使質權後,因此給動產所有人造成損失的,由出質人承擔賠償責任。本題中,甲將電動車出質於丙的時候,實際上甲就是出質人,其不具有所有權但是合法占有動產,因此丙基於善意取得享有質權,A的說法正確,當選;《物權法》第217條規定,質權人在質權存續期間,未經出質人同意轉質,造成質押財產毀損、滅失的,應當向出質人承擔賠償責任。由此,C的說法正確,當選;因此,丙是該電動車的實際占有人,在丙的手裏電動車毀損、滅失的,丙是實際侵權人,因此,乙可以向丙索賠。D項說法正確。

60.王某與李某系夫妻,二人帶女兒外出旅遊,發生車禍全部遇難,但無法確定死亡的先後時間。下列哪些選項是正確的?

A.推定王某和李某先於女兒死亡

B.推定王某和李某同時死亡

C.王某和李某互不繼承

D.女兒作為第壹順序繼承人繼承王某和李某的遺產

答案:ABCD

解析:《人民法院關於貫徹執行中華人民***和國繼承法>若幹問題的意見》第2條規定,相互有繼承關系的幾個人在同壹事件中死亡,如不能確定死亡先後時間的,推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩份不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩份相同,推定同時死亡,彼此不發生繼承,由他們各自的繼承人分別繼承。本題中,王某、李某和女兒是相互有繼承關系的人,他們相互之間都是彼此的繼承人,在同壹事件中死亡,不能確定死亡先後時間,王某和李某是其女兒的長輩,應該推定王某和李某先於其女兒死亡,其女兒作為第壹順序繼承人繼承王某和李某的遺產,A和D正確;又因為王某和李某是同壹輩分,所以推定二人同時死亡,彼此不發生繼承關系,B和C正確。所以本題正確答案是ABCD。來